“戶(hù)外搭訕式”直播是否違法

“戶(hù)外搭訕式”網(wǎng)絡(luò)直播近期火爆各大網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，這種搭訕式直播大部分是在未經(jīng)對(duì)方同意的情況下，實(shí)時(shí)記錄路人在突發(fā)狀態(tài)下的真實(shí)反應(yīng)，網(wǎng)友同時(shí)在線圍觀評(píng)價(jià)。在近日公布的一次直播中，有主播在開(kāi)播的40分鐘內(nèi)，搭訕了七八位女孩。與室內(nèi)直播不同，戶(hù)外直播因場(chǎng)景真實(shí)、情節(jié)生動(dòng)吸引了更多流量，因此眾多網(wǎng)絡(luò)主播聚集在網(wǎng)紅打卡地、大型商超甚至大街小巷，主張帶大家“走出去”，漫步街頭體驗(yàn)人生百態(tài)。但一些主播為了增強(qiáng)直播效果，吸引人氣，以“搭訕美女”“街頭相親”等為噱頭進(jìn)行搭訕式直播。那么，這種未經(jīng)他人同意的搭訕式直播是否違法?可能引發(fā)哪些侵權(quán)后果呢?

后果1

或因侵犯人格權(quán)擔(dān)責(zé)

媒體近日?qǐng)?bào)道了一名女性博主講述自己被偷拍的經(jīng)歷，稱(chēng)她在逛街時(shí)遇到一位上前搭訕的男子，要與其加微信好友，但被其拒絕。后該男子將與其搭訕的視頻內(nèi)容分兩條剪輯，發(fā)布在了個(gè)人的直播賬號(hào)中。這種未經(jīng)被拍攝者同意，拍攝并記錄搭訕過(guò)程并在社交媒體平臺(tái)公開(kāi)播出的行為可能涉嫌違反法律。此外，搭訕式直播所拍攝的時(shí)間、場(chǎng)景涉嫌侵犯被拍攝者行蹤等個(gè)人信息。上述行為可能會(huì)侵犯被拍攝者的人格權(quán)，根據(jù)民法典第九百九十條的規(guī)定，人格權(quán)是民事主體享有的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱(chēng)權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等權(quán)利。

具體來(lái)說(shuō)，未經(jīng)他人同意，直播者將他人的面貌在直播間作為主畫(huà)面進(jìn)行展示時(shí)，可能侵犯的是被拍攝者的肖像權(quán)。肖像是通過(guò)繪畫(huà)、照相、錄像等表現(xiàn)形式，把人的外貌通過(guò)一定的物質(zhì)載體，以人的面部為中心而再現(xiàn)的視覺(jué)形象，是自然人真實(shí)形象及特征的再現(xiàn)，與本人的人格不可分離，直接關(guān)系到自然人的人格尊嚴(yán)和社會(huì)評(píng)價(jià)，它作為肖像權(quán)的客體而存在。根據(jù)民法典第一千零一十九條的規(guī)定，任何組織或者個(gè)人未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。這里的“法律另有規(guī)定”是指民法典第一千零二十條規(guī)定的合理使用他人肖像等情形，包括為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開(kāi)的肖像;為實(shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像;為依法履行職責(zé)，國(guó)家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像;為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像;為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像的其他行為。

搭訕式直播屬于一種商業(yè)行為，主播可以通過(guò)觀眾打賞、刷禮物等方式獲取報(bào)酬，因此具有盈利性質(zhì)。在并未取得他人同意或是在他人不知情的情況下，直播者搭訕?biāo)?，通過(guò)直播錄像將他人的外貌錄制在直播畫(huà)面中，屬于使用他人肖像的行為，可能會(huì)侵犯肖像權(quán)。

此外，搭訕式直播還可能侵犯他人隱私權(quán)和個(gè)人信息。民法典第一千零三十二條規(guī)定，自然人享有隱私權(quán)。任何組織或者個(gè)人不得以刺探、侵?jǐn)_、泄露、公開(kāi)等方式侵害他人的隱私權(quán)。隱私是指自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動(dòng)、私密信息。隱私的特征在于“私密性”，即便是信息時(shí)代我們身處公共場(chǎng)所，但這并不影響人們享有保護(hù)隱私的權(quán)利。戶(hù)外搭訕式直播一般都在商場(chǎng)、景點(diǎn)等公共場(chǎng)所進(jìn)行，這種社會(huì)公共場(chǎng)所將人們暴露在他人關(guān)注之下，但這并不能因其身處公共場(chǎng)所就自動(dòng)地將自己的一切公開(kāi)化。在未經(jīng)他人同意的情況下，搭訕路人的直播方式恰恰是擾亂了私人生活的外在秩序和內(nèi)在心理狀態(tài)，讓人不得安寧，可能會(huì)侵犯他人隱私權(quán)。

在搭訕經(jīng)過(guò)他人同意的情況下，很多主播為了增強(qiáng)直播效果，搭訕的內(nèi)容涉及他人不愿為人知曉的私密信息，這種刺探并在直播間泄露、公開(kāi)他人隱私的行為也可能屬于侵權(quán)行為。

除此之外，根據(jù)民法典第一千零三十四條的規(guī)定，自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。個(gè)人信息是以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別特定自然人的各種信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份證件號(hào)碼、生物識(shí)別信息、住址、電話號(hào)碼、電子郵箱、健康信息、行蹤信息等。通常，主播搭訕時(shí)拍攝者與被拍攝者存在真實(shí)場(chǎng)景的交往互動(dòng)，會(huì)暴露被拍攝者所處的某個(gè)特定的空間場(chǎng)所，能夠單獨(dú)或者與其他信息如被拍攝者的容貌、語(yǔ)言、聲音等結(jié)合識(shí)別特定自然人，從而暴露他人行蹤。

■法官建議

當(dāng)搭訕式直播侵犯人格權(quán)時(shí)，我們?cè)撊绾尉S護(hù)自己的合法權(quán)益呢?根據(jù)民法典第九百九十五條的規(guī)定，人格權(quán)受到侵害的，受害人有權(quán)依照本法和其他法律的規(guī)定請(qǐng)求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。受害人的停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉請(qǐng)求權(quán)，不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。

后果2

或因危害社會(huì)治安受處罰

除了上述侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)外，在未經(jīng)充分溝通的情況下，主播在戶(hù)外故意追逐、攔截、騷擾他人進(jìn)行搭訕，極有可能與被搭訕路人產(chǎn)生口角，從而引發(fā)社會(huì)治安事件。根據(jù)治安管理處罰法第二十六條的規(guī)定，以追逐、攔截他人等方式尋釁滋事的，處5日以上10日以下拘留，可以并處500元以下罰款;情節(jié)較重的，處10日以上15日以下拘留，可以并處1000元以下罰款。

同時(shí)，為了搭訕成功或者搭訕效果更自然，偷拍直播的行為也較為常見(jiàn)。根據(jù)我國(guó)治安管理處罰法第四十二條的規(guī)定，偷窺、偷拍、竊聽(tīng)、散布他人隱私的，處5日以下拘留或者500元以下罰款;情節(jié)較重的，處5日以上10日以下拘留，可以并處500元以下罰款。將偷拍搭訕的畫(huà)面實(shí)時(shí)同步至網(wǎng)絡(luò)社交平臺(tái)供在線用戶(hù)觀看、點(diǎn)評(píng)和轉(zhuǎn)發(fā)，也涉嫌偷拍或者散布他人隱私，屬于治安違法行為。

2019年某地曾發(fā)生過(guò)一起主播騷擾路人后因?qū)め呑淌卤痪辛舻氖录?。?bào)道顯示，女主播看到一名去市場(chǎng)買(mǎi)菜的七旬大爺立即沖過(guò)去，用手勾住大爺?shù)念^進(jìn)行“強(qiáng)吻”。擺脫糾纏后，這名大爺隨即報(bào)警。原來(lái)，這名女主播只是為了引起關(guān)注，試圖通過(guò)“騷擾”路人的方式吸粉。最終，她被公安局以尋釁滋事處以行政拘留8天的處罰。

■法官建議

當(dāng)人們?cè)趹?hù)外遭遇搭訕式直播被攔截騷擾或者偷拍時(shí)，可以選擇盡快報(bào)警。

后果3

引發(fā)沖突升級(jí)或產(chǎn)生傷害案件

在遭遇戶(hù)外搭訕式直播時(shí)，被拍攝者有權(quán)拒絕;如果在并不知情的情況下已經(jīng)被拍攝進(jìn)直播畫(huà)面，還有權(quán)要求暫停并且刪除相關(guān)直播記錄。但是也有的主播無(wú)視被拍攝者的個(gè)人意愿，強(qiáng)行直播、跟拍搭訕，直至雙方產(chǎn)生沖突，矛盾升級(jí)，最終可能產(chǎn)生其他嚴(yán)重后果。

2018年1月，馬某在商場(chǎng)直播時(shí)與女職員田某搭訕，他問(wèn)：“美女，我是某平臺(tái)的主播，能和美女聊聊天嗎?”田某明確表示拒絕并讓其離開(kāi)，馬某聽(tīng)后對(duì)著手機(jī)視頻直播說(shuō)：“老鐵們，我直播一年了，第一次遇見(jiàn)這樣的女孩。”后來(lái)，田某再次要求馬某不要對(duì)著其拍攝并刪除視頻，遭到拒絕。田某欲拿馬某的手機(jī)刪除視頻，雙方在爭(zhēng)奪手機(jī)的過(guò)程中，田某被推倒在地受傷，經(jīng)醫(yī)院診斷為左肩關(guān)節(jié)脫位、先兆性流產(chǎn)。雙方調(diào)解不成，田某將馬某訴至法院要求賠償。法院審理后認(rèn)為，公民的生命健康權(quán)受法律保護(hù)。本案中，馬某未經(jīng)田某同意在直播過(guò)程對(duì)其進(jìn)行拍攝引發(fā)紛爭(zhēng)，爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程中田某受傷，法院最終判決馬某承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，向田某支付人身?yè)p害賠償款11000元。

■法官建議

主播在戶(hù)外直播搭訕陌生人時(shí)，應(yīng)該尊重被拍攝者的個(gè)人意愿，事先征得對(duì)方同意，不能擅自拍攝，以免引起紛爭(zhēng)。被拍攝者在認(rèn)為自身合法權(quán)益被侵犯時(shí)，可以選擇合理方式維權(quán)，切不可武力解決導(dǎo)致雙方?jīng)_突升級(jí)，產(chǎn)生傷害后果。

后果4

平臺(tái)失責(zé)或構(gòu)成共同侵權(quán)

作為直播服務(wù)提供者，直播平臺(tái)對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播表演有規(guī)范管理與合理注意義務(wù)。《網(wǎng)絡(luò)表演經(jīng)營(yíng)活動(dòng)管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)表演管理工作的通知》《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)管理工作的通知》等文件對(duì)上述管理與注意義務(wù)都進(jìn)行了規(guī)定。其中，《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》第七條明確，互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)提供者即網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)應(yīng)當(dāng)落實(shí)主體責(zé)任，配備與服務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的專(zhuān)業(yè)人員，健全信息審核、信息安全管理、值班巡查、應(yīng)急處置、技術(shù)保障等制度。對(duì)于違反服務(wù)協(xié)議的直播發(fā)布內(nèi)容，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》第十四條的規(guī)定，直播平臺(tái)應(yīng)當(dāng)對(duì)違反法律法規(guī)和服務(wù)協(xié)議的互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)使用者即直播發(fā)布者和用戶(hù)，視情況采取警示、暫停發(fā)布、關(guān)閉賬號(hào)等處置措施，及時(shí)消除違法違規(guī)直播信息內(nèi)容，保存記錄并向有關(guān)主管部門(mén)報(bào)告。

現(xiàn)實(shí)中，在流量的驅(qū)動(dòng)下，部分直播平臺(tái)對(duì)戶(hù)外搭訕式直播及短視頻中的不良內(nèi)容并未嚴(yán)格執(zhí)行上述管理規(guī)定。有些直播平臺(tái)單獨(dú)設(shè)有“戶(hù)外搭訕”類(lèi)別，甚至設(shè)置了“街頭撩妹真實(shí)搭訕”“戶(hù)外撩妹祖師爺”等搜索關(guān)鍵詞吸引用戶(hù)觀看。

直播平臺(tái)的責(zé)任承擔(dān)與對(duì)主播的管理責(zé)任及注意義務(wù)直接相關(guān)，如果直播平臺(tái)未盡到規(guī)范、審核、刪除等主體責(zé)任，可能因直播內(nèi)容侵權(quán)問(wèn)題承擔(dān)直接侵權(quán)或者共同侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)民法典第一千一百九十七條的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道或者應(yīng)當(dāng)知道網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

如果我們突然在街上被搭訕，感到意外的同時(shí)也要提高警惕，因?yàn)檎麄€(gè)過(guò)程可能被偷拍或者直播，成為牟利工具。戶(hù)外主播要提升思想道德水平和網(wǎng)絡(luò)素養(yǎng)，增強(qiáng)專(zhuān)業(yè)技能，提高直播內(nèi)容的質(zhì)量，宣揚(yáng)健康向上的直播氛圍，依法依規(guī)直播，不打法律擦邊球。直播平臺(tái)也要積極履行社會(huì)責(zé)任，加強(qiáng)對(duì)戶(hù)外搭訕式直播及短視頻的審核，清理低俗違法內(nèi)容，封停相關(guān)主播賬號(hào)，制作黑名單，嚴(yán)格執(zhí)行網(wǎng)絡(luò)直播的相關(guān)法律規(guī)定和行業(yè)管理規(guī)定。

■法官建議

直播平臺(tái)應(yīng)當(dāng)壓實(shí)主體責(zé)任，加強(qiáng)對(duì)直播內(nèi)容的監(jiān)管，弘揚(yáng)健康向上的直播風(fēng)氣。對(duì)于以搭訕等為主要內(nèi)容的低俗直播，各大平臺(tái)應(yīng)開(kāi)展專(zhuān)項(xiàng)治理活動(dòng)，堅(jiān)決抵制。(作者單位：北京市石景山區(qū)人民法院)

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